上訴人撤回上訴，附帶上訴是否失效？

互有勝敗的第一審判決，對造不服第一審的判決而提出上訴，原本沒有上訴的被上訴人，民事訴訟法賦予被上訴人有「附帶上訴」的權利，意即雖然已逾上訴期間，但在第二審言詞辯論終結前，被上訴人仍可提起附帶上訴，對自己第一審敗訴的部分提起上訴。

而「附帶」上訴的字義，似乎是附帶著上訴人的上訴程序，若上訴人將上訴撤回，則附帶上訴是否還可以繼續訴訟呢？

上訴撤回，附帶上訴是否受影響？

民事訴訟法第459條第1項規定：「上訴人於終局判決前，得將上訴撤回。但被上訴人已為附帶上訴者，應得其同意。」

同法第461條規定：「上訴經撤回或因不合法而被駁回者，附帶上訴失其效力。但附帶上訴備上訴之要件者，視為獨立之上訴。」

原則：附帶上訴會因撤回上訴失效，故撤回上訴須經被上訴人同意

依上開規定，若被上訴人已提出附帶上訴，則上訴人就不能任意撤回上訴了，其撤回需要得到被上訴人的同意才行，其原因無非係因上訴人撤回上訴，會使附帶上訴失效。

例外：附帶上訴具上訴要件，不受撤回上訴之影響

但民事訴訟法第461條的但書又規定，上訴人撤回上訴，若附帶上訴「具備上訴要件」者，則附帶上訴例外不受影響而可繼續訴訟，何謂具備上訴要件呢？

最高法院32年度抗字第309號判例：「民事訴訟法第四百五十八條（即現行461條） 但書所謂備上訴要件之附帶上訴，係指在自己之上訴期間內提起，並具備獨立上訴之其他要件者而言。 」 

故例外情形，必須附帶上訴也要在20日內的上訴期間（不在法院轄區者，加在途期間）提起，如果附帶上訴是在上訴期間經過後才提起就不行，而具備獨立上訴的要件，則是指具有上訴之利益而言。