促參之BOT公共建設，管理欠缺造成人民損害，是否適用國賠？

高鐵、ETC、臺北101、桃園及高雄捷運、臺北大巨蛋等重大公共建設，都是採用BOT模式興建營運的。

什麼是BOT？是民間參與公共建設的運用模式之一，為將政府所規劃的工程交由民間投資興建，並且在經營一段時間後，再轉移由政府經營。其實說穿了，就是政府錢不夠或專業不夠，才不得不採BOT方式讓民間來出錢興建。

國家賠償法關於「公共設施」的定義

國家賠償法第3條第1項規定：「公共設施因設置或管理有欠缺，致人民生命、身體、人身自由或財產受損害者，國家應負損害賠償責任。」第9條第2項前段規定：「依第3條第1項請求損害賠償者，以該公共設施之設置或管理機關為賠償 義務機關。」

上開規定所稱「公共設施」，係指由國家、地方自治團 體或其他公法人設置且管理，或雖非其設置，但事實上由其管理，以直接供公共或公務目的使用之設施。

BOT之建設，於民間營運期間，不適用國家賠償法 

依促進民間參與公共建設法（促參法）第8條第1項第1款規定由民間機構興建、營運、移轉（BOT）方式辦理開發之公共建設，因設施管理有欠缺致人民身體受有損害，是否適用國家賠償法第3條規定？

依促參法規定，由民間出資設置並管理之公共設施，於移交政府機關管理前，並非國家賠償法所稱之公共設施，故因該等設施設置或管理有欠缺所生之損害，並無國家賠償之適用；如已移交政府機關管理，才屬國家賠償法所稱之公共設施，而有其適用。

是以，依促參法第8條第1項第1款規定由民間投資興建並為營運之公共建設，於移交政府機關管理前，因非由國家所設置， 國家亦無事實上之管理權，於營運期間若因管理有欠缺致使人民受有損害者，應由事實上有管理權之民間機構負民事損害賠償責任。 

》參考實務見解：法務部110年6月11日法律字第11003508760號函釋