公證人可否製作侵害特留分之公證遺囑？

民眾可以依民法規定，立下「遺囑」決定遺產的分配方式，但我國民法又有特殊的「特留分」制度，使繼承人在未喪失繼承權的情況下，給予繼承人最低限度的繼承比例，不可透過遺囑剝奪之，而權利遭侵害者，可行使「特留分扣減權」，主張按特留分比例分配遺產或金錢補償。

公證人可否製作「違反特留分」之公證遺囑？

其中一種立遺方式為「公證遺囑」，民法第1191條第1項規定：「公證遺囑，應指定二人以上之見證人，在公證人前口述遺囑意旨，由公證人筆記、宣讀、講解，經遺囑人認可後，記明年、月、日，由公證人、見證人及遺囑人同行簽名，遺囑人不能簽名者，由公證人將其事由記明，使按指印代之。」

而當事人希望立的遺囑，其遺產分配內容如果侵害了某繼承人的特留分，公證人還可以受委託製作公證遺囑嗎？對此問題，有二則實務見解可資參考：

司法官訓練所公證實務研究會第一期（三），法律問題：遺囑人違反關於特留分之規定，以遺囑處分其遺產，公證人可否為之公證或認證？ 

座談結論：遺囑有無違反特留分之規定，公證人實難予以調查，繼承人得依民法第一 千二百二十三條至第一千二百二十五條規定，就遺贈財產扣減之，其遺囑並非無效，公證人應依請求人之請求為之公證或認證，尤其外僑或華僑請求公證或認證，更不得以違反我國民法特留分規定而予拒絕。

司法院第一廳研究意見：案公證事件性質上係屬非訟事件，公證人僅能就請求人所提出之資料作形 式上之審查。本件遺囑人以遺囑處分其財產，若從其所提資料，已知其已違反我國特留分規定，而遺囑人又係我國人時，則公證人應拒予公證或認證。若從其資料作形式上之審查，無從窺知違反特留分之規定，則仍應予公證或認證。又我國民法有特留分之規定，而英美則無之，若一任遺囑人 自由處分其財產，則我國人民僑居英美等地為數甚眾，彼等定居國外，擁有資產，多數已脫離祖籍，而其親屬則不乏留居國內，並未喪失中國國籍者，一旦該等華僑死亡，如依其僑居之「本國法」，則其在我國親屬之特留分及其他法律上之權利，即有遭受剝奪之虞，故外國人之遺囑，請求公證或認證，固不得以違反我國民法特留分規定而予拒絕；如遺囑人係華僑 ，依形式上審查，如尚有應為繼承人在我國，依涉外民事法律適用法第二十二條之規定，仍應注意其有無違反我國民法特留分之規定。  

司法院第11期公證實務研究會研究專輯第27則，法律問題：公證人應否審查請求公證或認證之遺囑，有無違反特留分？ 

研究員研究意見：

甲說：應審查，如有違反特留分，應拒絕公證或認證。因依公證法第70條規定，公證人不得就違反法令事項及無效之法律行為，作成公證書。類似問題，經公證實務研究會第一期及第五期討論，司法院第一廳均一再表示意見：應就請求人所提出之資料作形式上之審查有 無違反特留分。

乙說：不應審查，因特留分多寡於遺囑生效前無從確定。第一，特留分之計算涉及遺產多寡及繼承人人數，該遺囑於成立到生效，被繼承人財產之增減，繼承人之存歿，特種贈與，死因贈與，甚至遺囑生效後繼承人拋棄繼承等問題，皆使特留分無從計算。 第二，退一步而言，即令遺囑即時生效，被繼承人之遺產仍須先扣 除夫妻間之剩餘財產分配請求權方能得知，而此項請求權之 計算，須就夫妻全部之財產，一一釐清特有財產、婚前財產 、婚後無償取得財產等，絕非公證人於形式上審查所能得知 。

研究意見：採乙說。然為避免遺囑生效後，繼承人因侵害特留分等問題質疑公證人未盡審查義務，可於公認證意旨內註明：「於繼承開始時，其 遺囑內容如有違反特留分之規定者，相關繼承人得依法扣減之。」 以明權責。此項作法，亦有公證法施行細則第七十一條為據。

若公證人不願製作違反特留分之遺囑，可委託律師代筆遺囑

由上開座談會提及的見解、研究結果，可知司法院是認為公證人應審查遺囑之分配內容是否違反特留分，若有違反，應拒絕公證。惟公證從業人員，則認為公證人仍可製作違反特留分之遺囑。

不過在實務上，若立遺囑人欲立侵害到某繼承人特留分之遺囑（現實中的很多遺囑都是違反特留分的），但找公證人處理遭拒時，可考慮請律師製作代筆遺囑，經律師提供特留分相關法律意見後，若立遺囑人仍希望依其意願立遺囑時，律師可依立遺囑人之意願製作代筆遺囑，彈性比公證人要大。