訴請拆除占用自己土地的古墓，絕非想像中容易

甲透過法拍買下一筆山坡地，嗣後整理土地時發現雜草中竟有一座墳墓，墓碑上有「顯 考 妣 金塗、陳樹 林公、媽之墓 民國46年陽世子孫立」等字，推測係林金塗、林陳樹夫妻的墳墓。甲可以提起訴訟要求林金塗、林陳樹的後世子孫拆除、遷移墳墓嗎？

須查明墓主的所有後代生存子孫，並將其全數列為被告，訴訟當事人才適格

最高法院17年上字第1109號、18年上字第172號判例：「族人處分祖遺塋田，除有特定規約或習慣法外，非得族中共有人全體之同意，不得處分；復按塋地為公同共有性質，非遇有必要情形經派下各房全體同意，或有確定判決後，不准分析、讓與或為其他處分行為。」

實務認為，墳墓為後代子孫公同共有，此由墳墓立墓者通常會列後代全體子孫的社會慣例，可以得知，而墳墓既為後代子孫公同共有，自須經後代全體子孫同意才可以對墳墓為處分（民法第819條第2項、第828條第3項），所以請求遷移墳墓應以該墳墓之後代子孫全體為當事人，其當事人始為適格。

若原告未將墓主人的後代全體生存子孫列為被告（還要一一列出繼承系統表）而有所缺漏，屬當事人不適格的情形，法院會駁回原告之訴，查報墓主身分及其後代，這對原告無疑是一個很辛苦的工作，會導致拿不到勝訴判決遷移墳墓。

未取得法院判決，擅自拆除、遷移墳墓，可能構成刑事犯罪

刑法第248條規定：「發掘墳墓者，處六月以上五年以下有期徒刑。前項之未遂犯罰之。」

刑法第249條規定：「發掘墳墓而損壞、遺棄、污辱或盜取屍體者，處三年以上十年以下有期徒刑。發掘墳墓而損壞、遺棄或盜取遺骨、遺髮、殮物或火葬之遺灰者，處一年以上七年以下有期徒刑。」

如果沒有拿到民事法院確定判決，直接把占用土地的墳墓拆掉、丟棄遺骨，恐怕會構成以上兩條犯罪，而且還是公訴罪、刑度頗重。

所以要購買土地時，真的要看好現場狀況，若有不明墳墓的存在，就要有難以透過法律途徑排除的心理準備。