妻受胎期間夫妻有無同居事實，是否影響婚生推定？

有時候法律的規定，和人民情感上的認知未必相符，民法上關於婚生推定的規定就是其中一例。例如甲夫乙妻長期分居，但未離婚，乙妻和丙男外遇，生下了小孩丁，小孩丁法律上的生父是誰呢？誰對丁有扶養義務？而丁可以繼承誰的遺產呢？一般人可能都會覺得，生父當然是丙啊！甲、乙沒同居，怎麼可能生小孩呢？但法律的認定並不是如此。

民法關於婚生推定的規定

民法第1063條第1項規定：「妻之受胎，係在婚姻關係存續中者，推定其所生子女為婚生子女。」法律的概念是，沒有媽媽懷上胎兒時沒有結婚，這個小孩就是非婚生子女，如果是在婚姻關係中懷胎，這個小孩就是婚生子女。婚生子女最大的好處是，法律上多一個生父（多一個有扶養義務的人），而非婚生子女，因為生父欄空白，小孩就少了一個可以請求扶養的對象，這是最大的權益差別。

而法律就是要盡量保障未成年子女，讓小孩盡量變成婚生子女，例如生父與生母結婚、生父認領子女，都會讓小孩成為婚生子女，出現法律上的生父。所以重要的就是要「找生父」了，就算抓錯也無所謂，先有一個生父就好，就算搞錯生父了，之後再透過否認子女之訴調整即可。所以前述民法第1063條第1項的規定，既然乙生下小孩時，跟甲有婚姻關係，那法律就推定甲是小孩的生父。

妻外遇生子，小孩的爸還是老公

而我們舉例的案例，甲、乙明明就沒住一起，感情還不好，不可能生小孩，而法律仍然推定甲是小孩的生父，是否合理呢？關於這個問題，最高法院有決議可以參考。

最高法院83年第6次民事庭會議決議：「甲男與乙女雖已協議離婚，但未辦理離婚登記，其離婚尚未發生效力，丁女既為甲男與乙女婚姻關係存續中受胎所生，且甲男與乙女均未提起否認子女之訴，是縱甲男在乙女受胎期間，並無與乙女同居之事實，依民法第一千零六十三條及本院七十五年台上字第二○七一號判例旨趣，丁女應受推定為甲男與乙女之婚生女，在夫妻之一方依同條第二項規定提起否認之訴，得有勝訴之確定判決前，無論何人皆不得為反對之主張。」

所以法院實務目前是採否定的見解，就算丙是小孩老爸的機率大很多，但還是寧可遮住眼睛，把甲當作小孩的生父，誰叫你不管好老婆，讓她外遇了呢？不過這個問題也是法律規定寫死了，既然法無明文，也確實很難無視法律規定，把丙認定成小孩的法律上生父。

但甲可向法院提起婚生否認之訴，透過訴訟關係否定自己為小孩的生父，勝訴後即可免去扶養小孩之義務。