房客不返還房屋可告竊占罪？竊占罪是否以趁被害人不知而占有為必要？

房東如果遇到房客欠租不付、終止租約後不遷出，一定困擾不已，對於這類事件，房東通常還是必須透過民事訴訟請求房客遷離，但民事訴訟就是要花時間，房東就會思考說可不可以提告竊占罪呢？

刑法第320條第2項規定：「意圖為自己或第三人不法之利益，而竊佔他人之不動產者，依前項之規定處斷。」為刑法竊佔罪之規定，是否可適用於租屋不還的事件呢？

實務：租賃糾紛而不返還房屋，不符合竊占罪要件

實務見解認為，刑法第320條第2項之竊佔罪，以意圖為自己或第三人不法之利益，而竊佔他人之不動產為要件。

所謂竊佔，係指在他人不知之間，佔有他人之不動產而言，苟佔用他人不動產之始，即已取得正當之權源，縱他人（所有權人或不動產監督權人）嗣後終止或解除使用契約，原使用人及其占有輔助人，屬民事之無權占有，負恢復原狀之責，無從以竊佔罪相繩。

而最高法院25年度上字第7374號判例、80年度台非字第239號判決，亦認為竊占罪以「在他人不知之間占有他人之不動產」而言，而租賃契約終止後持續占有房屋，也不符合趁房東不知的要件，所以租賃糾紛房東提到竊佔罪，也是會不起訴。

不過上開實務見解，其實有法官造法的疑慮，畢竟法條並沒有做這個限制，實務為何加上趁他人不知、佔有之始須無正當權源的要件呢？事實上，這些要件應該是在解釋被告沒有竊佔的主觀犯意，重點在於竊佔犯意的判斷，而不是一律曾有契約關係，就不成立竊佔。