偷拍如廁但沒拍到東西（未遂），是否構成妨害秘密罪？

女同學A在上廁所時，發現有人從門的縫隙中伸手機進來要偷拍，A嚇了一跳，馬上大叫抓到偷拍的人，但因為偷拍者拒絕拿出手機，所以事後無法確認到底有沒有被偷拍到照片。

A嗣後向社會局提出性騷擾的申訴，社會局認定性騷擾成立對偷拍者處以罰鍰，不過A還可能提告刑法的妨害秘密罪嗎？

刑法第315條之1妨害秘密罪，不處罰未遂犯

刑法第315條之1規定：「有下列行為之一者，處三年以下有期徒刑、拘役或三十萬元以下罰金：一、無故利用工具或設備窺視、竊聽他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。二、無故以錄音、照相、錄影或電磁紀錄竊錄他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。」

如果是持手機偷拍他人非公開活動，屬於該條第2款的情形，但如果沒有證據證明有拍到照片，只能認定是未遂。

而刑法上關於未遂犯的處罰，須以法律有明文規定者為限，宥於本罪並無處罰未遂犯之規定，故旨例A同學若向偷拍者提出刑事告訴，檢察官也會為不起訴處分。